律师本色 第231节 (第6/8页)

  “审判长、审判员：辩护人认为，被告人张文的行为不构成非法经营同类营业罪，理由如下：

    一、合资公司系中方和外方合资经营的公司，不应被认定为国有公司。

    根据公诉人提供的证据，合资公司的股权结构为：中方（国有企业）持有百分之五十的股权，外资方持有百分之五十的股权。合资公司由双方委派人员负责经营管理。合资公司的性质属于中外合资经营公司，不是国有公司。

    二、被告人张文系中外合资经营公司的部门经理，不符合非法经营同类营业罪的主体要件。

    根据《刑法》第一百六十五条之规定，国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，构成非法经营同类营业罪。

    从上述条款可知，非法经营同类营业罪的主体是特殊主体，即国有公司、企业的董事、经理。其他人员不能成为该罪的主体。

    这是因为国有公司的董事、经理应维护国有公司、企业的利益，遵守公司章程，忠实、勤勉地履行职务，不得利用其在公司的地位、职权为自己谋取利益，因此，《公司法》对国有公司的董事、经理作了竞业禁止性规定。

    根据《公司法》的规定，董事是指公司董事会的成员，包括董事长、副董事长、执行董事和一般董事等。董事的选举和委派、更换必须履行一定的法律手续。

    《刑法》第一百六十五条所述的‘经理’是指由董事会聘任，对董事会负责，负责公司的生产经营管理工作，组织实施董事会议决议等的高级管理人员。

    在实际经营中，公司的各个部门也会设置部门经理，如行政部经理、销售部经理，财务部经理、项目经理等等。